DERECHO DE OPAS

Relación de Autores

Prólogo

Capítulo 1
Régimen jurídico de las OPAs: concepto, función económica y principios de la ordenación, por Andrés Recalde Castells

I. LAS OFERTAS PÚBLICAS DE ADQUISICIÓN (OPAS)
1. Concepto
2. Clases
II. LA ORDENACIÓN JURÍDICA DE LAS OPAS
1. Sentido y fin del régimen de las OPAs
1.1. Funciones de las OPAs
1.2. Elementos extrajurídicos que determinan la consolidación de un mercado de control
2. Los objetivos del régimen de las OPAs
2.1. Intereses en conflicto
2.2. Otros objetivos de la regulación
III. ANTECEDENTES DE LA NORMATIVA ESPAÑOLA DE OPAS
1. Los orígenes del régimen de las OPAs en España
2. La Directiva 2004/25/CE
2.1 Evolución
2.2 Principios básicos de la Directiva: poder de decisión de los accionistas y limitación de las facultades de los administradores
2.3. Proporcionalidad entre riesgo y poder de decisión
2.4. La relatividad de los principios rectores de la Directiva
IV. FUNDAMENTOS DE LA ORDENACIÓN LEGAL DE LAS OPAS EN EL DERECHO ESPAÑOL
1. Régimen vigente
2. Regulación del contrato de OPA
3. El régimen de las OPAs y el Derecho de sociedades
4. Los conceptos fundamentales de la regulación
4.1. Oferta pública de adquisición de acciones
4.2. Adquisición del control de una sociedad cotizada
V. LA OPA OBLIGATORIA
1. Justificación de la OPA obligatoria
2. Objeciones a la OPA obligatoria
3. Naturaleza de la obligación de formular una OPA y consecuencias del incumplimiento

Capítulo 2
Los indicadores de la adquisición del control y el deber de formUlar una OPA obligatoria, por Ignacio Farrando Miguel

I. PRESENTACIÓN
II. ACCESO AL CONTROL MEDIANTE LA ADQUISICIÓN DE DERECHOS DE VOTO
1. Cuestiones generales
2. Cómputo de los derechos de voto
2.1. Sumandos del numerador de la fracción
2.1.1. Derechos de voto derivados de acciones
2.1.2. Derechos de voto derivados de otros valores
2.1.3. Derechos de voto pertenecientes al grupo y sus administradores
2.1.4. Derechos de voto de los integrantes del concierto
2.1.5. Derechos de voto basados en apoderamiento sin instrucciones específicas
2.1.6. Derechos de voto de persona interpuesta
2.1.7. Derechos de voto derivados de usufructo o prenda
2.1.8. Derechos de voto obtenidos indirectamente
2.2. Sumandos del denominador de la fracción
III. ACCESO AL CONTROL MEDIANTE DESIGNACIÓN DE LA MAYORÍA DE LOS MIEM­BROS DEL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN
1. Cuestiones generales
2. Presunciones iuris tantum en la designación de consejeros
2.1. Consejeros nombrados por el titular de la participación o por una sociedad de su grupo
2.2. Consejeros vinculados laboral o profesionalmente con el titular de la participación o con una sociedad de su grupo
2.3. Consejeros nombrados con los votos del titular de la participación, de una sociedad de su grupo, o de los consejeros designados por aquél
2.4. Titular de la participación, o una sociedad de su grupo, designado consejero
2.5. Consejero que se desvela dominical en la documentación social
3. Presunciones iuris et de iure
3.1. Consejeros independientes
3.2. Consejeros dominicales de otros accionistas que no actúen en concierto

Capítulo 3
La OPA por toma indirecta o sobrevenida del control,
por Luis Miguel de Dios Martínez

I. ASPECTOS PRELIMINARES: LA FUNCIÓN DEL RÉGIMEN LEGAL DE OPA POR TOMA INDIRECTA O SOBREVENIDA DEL CONTROL
II. LA TOMA INDIRECTA DEL CONTROL
1. Consideraciones generales
2. Delimitación: la adquisición indirecta
3. Configuración: fusión y toma de control
3.1. La remisión al artículo 4 RDOPAS
3.2. La fusión y la toma de control
3.2.1. La fusión
3.2.2. La toma de control
4. Efectos de la toma indirecta del control
4.1. Referencia al cómputo de plazos
4.2. La prohibición de ejercicio de derechos políticos por encima del 30 por ciento
4.3. La materialización de la opción del obligado
4.3.1. La enajenación del exceso y la dispensa
4.3.2. La formulación de la OPA
III. LAS TOMAS SOBREVENIDAS DEL CONTROL
1. Consideraciones Generales
2. Supuestos de toma sobrevenida del control
2.1. Reducción de capital
2.2. Canje, suscripción, conversión o adquisición de acciones derivados de instrumentos que dan derecho a ello
2.3. Variaciones de autocartera
2.4. Contratos o compromisos de aseguramiento
3. Efectos de la toma sobrevenida del control
3.1. Referencia al cómputo de plazos
3.2. La prohibición de ejercicio de derechos políticos por encima del 30 por ciento
3.3. Materialización de la opción del obligado: OPA, enajenación del exceso de derechos de voto y dispensa

Capítulo 4
Pactos parasociales, actuación en concierto y opa
obligatoria, por David Pérez Millán

I. INTRODUCCIÓN
II. LOS PACTOS PARASOCIALES Y LA ACTUACIÓN EN CONCIERTO EN EL SISTEMA DE OPA OBLIGAGORIA
1. Consideraciones generales
2. La actuación en concierto y la adquisición de valores con relación a la OPA obligatoria
2.1. La Directiva de OPAs y los modelos de Derecho comparado
2.2. El modelo español
3. Los distintos supuestos de hecho en los que puede integrarse la actuación en concierto
4. Fundamentación de la OPA obligatoria por actuación en concierto
III. LA NOCIÓN DE ACTUACIÓN EN CONCIERTO
1. Consideraciones generales
2. Naturaleza del concierto
3. Objeto del concierto
4. Duración del concierto
5. Finalidad del concierto
6. Inicio, terminación y modificación del concierto
7. Presunciones de concierto
IV. LA DETERMINACIÓN DEL SUJETO OBLIGADO A FORMULAR LA OPA
1. Consideraciones generales
2. La imputación de derechos de voto entre los miembros del concierto
2.1. Imputación unilateral o recíproca de votos
2.2. Imputación de votos a un tercero no accionista, participaciones indirectas e imputación en cadena
3. La regla del porcentaje de votos
4. Las personas que alcanzan el control

Capítulo 5
El régimen de excepciones al deber de formular una OPA obligatoria, por Ignacio Farrando Miguel

I. PRESENTACIÓN
II. RÉGIMEN DE EXCEPCIONES A LA OBLIGACIÓN DE FORMULAR UNA OPA
1. Excepciones de orden temporal o suspensiones
1.1. Suspensiones: cuestiones generales
1.2. Supuestos de suspensión
2. Excepciones de carácter definitivo
2.1. Excepción definitiva condicionada (dispensa)
2.2. Excepciones definitivas incondicionadas
2.2.1. Excepciones sin solicitud previa a la CNMV
(1) Redistribución de derechos de voto
(2) Adquisiciones realizadas por los Fondos de Garantía de Depósitos o similares
(3) Adjudicaciones realizadas por los Fondos de Garantía de Depósitos o similares
(4) Adquisiciones realizadas con arreglo a la Ley de Expropiación Forzosa o similares
(5) Aceptación unánime por los titulares afectados
(6) Adquisiciones gratuitas
(7) Previa OPA voluntaria
2.2.2. Excepciones que precisan de solicitud previa a la CNMV
(1) Saneamiento financiero
(2) Obtención indirecta del control por la adquisición realizada por los Fondos de Garantía de D

Las Ofertas Públicas de Adquisición de valores (OPAs) constituyen una de lasoperaciones de mayor importancia de entre las que se realizan en los mercadosde valores. Habitualmente, el objetivo que con ellas se persigue es adquirir elcontrol de una sociedad cotizada, mediante la invitación a la mayoría de sus accionistaspara que vendan o permuten sus acciones. En otras ocasiones, la ofertaes un acto debido, consecuencia de la previa adquisición, por otros medios,del control societario, o de la intención de excluir la sociedad de la cotización ode adquirir acciones para su amortización. El valor económico de este tipo detransacciones, el hecho de que su objeto sea dominar los recursos de empresasenormes, la cantidad de personas que se ven afectadas por ellas o su incidenciasobre el correcto funcionamiento de mercados que están sometidos a una intensaregulación y supervisión pública, explican sobradamente la trascendencia delas mismas, tanto desde un punto de vista económico, como también político yjurídico.Desde 1984 y, sobre todo, tras la aprobación de la Ley del Mercado de Valoresen 1988 (desarrollada por el RD 1197/1991), España contaba con una regulacióncompleta de las OPAs que, sin embargo, respondía a un modelo que noencontraba paralelo en los del entorno comparado. La modifi cación de la Leydel Mercado de Valores a través de la Ley 6/2007, de 12 de abril, y su pos teriordesarrollo reglamentario (RD 1066/2007), incorporaron al Derecho español laDirectiva 2004/25/CE, sobre ofertas públicas de adquisición. Esa reforma adaptael Derecho español a los esquemas regulatorios más extendidos en otros paíseseuropeos. El cambio afecta, sobre todo, a las OPAs obligatorias, que con elnuevo régimen deben presentarse como consecuencia de una transacción, quehabría supuesto ya el cambio en el control de una sociedad cotizada (OPA obligatoriaa posteriori). Ello incrementará previsiblemente, de acuerdo con lo quesucede en otros Derecho, la relevancia de las ofertas voluntarias. Pero la Directivatrajo consigo cambios en muchas otras cuestiones que afectaban a los deberesde transparencia, la protección de los accionistas en los cambios de control,los límites a las facultades de actuación de los administradores de la sociedadafectada, o el régimen de las medidas de defensa contra las OPAs y la eventualneutralización de éstas. En fi n, el legislador español aprovecharía la ocasión dela adaptación del régimen de las OPAs al Derecho europeo para reformar otrosaspectos que en el curso de la aplicación del régimen anterior habían sido objetode debate (p. ej. el régimen de las OPAs competidoras).